Правомерно ли соглашение между участниками ООО о том, что при выходе одного из участников (физлицо, налоговый резидент РФ) ему производится выплата выше действительной стоимости его доли? Как это оформить? Как будет облагаться НДФЛ сумма превышения?
По нашему мнению, участник и ООО вправе заключить письменное соглашение об отчуждении доли в уставном капитале общества, предусматривающее выплату стоимости доли в размере, превышающем ее действительную стоимость. Доход в сумме превышения действительной стоимости доли облагается по прогрессивной ставке НДФЛ в том случае, если доля принадлежала участнику 5 и менее лет.
Участник ООО вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества (пп. 1 п. 1 ст. 94 ГК РФ, абз. 6 п. 1 ст. 8, п. 1 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ)).
В случае выхода участника его доля переходит к ООО с даты внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (если ООО является кредитной организацией, доля к нему переходит с даты получения заявления участника о выходе), если право на выход предусмотрено его уставом (п. 2 ст. 94 ГК РФ, пп. 2, 2.1 п. 7 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).
Порядок определения действительной стоимости доли
По общему правилу общество обязано в течение 3 месяцев выплатить вышедшему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дате перехода к обществу доли, или с его согласия выдать в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале действительную стоимость оплаченной части доли (п. 2 ст. 94 ГК РФ, п. 6.1 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона N 14-ФЗ). Порядок определения стоимости чистых активов утвержден Приказом Минфина России от 28.08.2014 N 84н (п. 2 ст. 30 Закона N 14-ФЗ).
Если участник не согласен с размером действительной стоимости его доли, суд назначает экспертизу (Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", Постановление Президиума ВАС РФ от 26.05.2009 N 836/09 по делу N А60-1503/2008-С2). В ходе экспертизы стоимость чистых активов определяется с учетом рыночной оценки имущества, отраженного на балансе общества (Постановления Президиума ВАС РФ от 14.10.2008 N 8115/08, от 06.09.2005 N 5261/05, Письмо Минфина России от 12.12.2019 N 03-04-05/97455).
Механизм определения действительной стоимости доли, подлежащей выплате выходящему из ООО участнику, направлен на защиту прав и интересов заведомо более слабой стороны правоотношения - участника, вышедшего из состава общества, от возможных злоупотреблений со стороны общества, поскольку действительная стоимость доли участника общества, определенная по данным бухгалтерской отчетности, нередко оказывается значительно ниже ее рыночной стоимости.
Соглашение о выходе участника из общества
Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (п. п. 1, 4 ст. 421 ГК РФ). Таким образом, выходящий участник и общество вправе заключить договор, определив размер подлежащей выплате стоимости доли в уставном капитале.
Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по единогласному решению общего собрания участников. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества (абз. 2 п. 6.1 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).
По общему правилу сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале, совершаемая участниками общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 11 ст. 21 Закона N 14-ФЗ).
Таким образом, по нашему мнению, участники ООО могут заключить письменное соглашение об отчуждении доли, предусматривающее иной порядок выплаты ее стоимости выходящему участнику, чем предусмотренный п. 6.1 ст. 23 Закона N 14-ФЗ (в данном случае - выплату выходящему участнику стоимости доли в размере выше ее действительной стоимости), при условии, что такой порядок:
• предусмотрен уставом ООО;
• не нарушает права и интересы выходящего участника;
• не причиняет ущерб обществу, его участникам и кредиторам.
Указанное соглашение должно быть подписано его сторонами и нотариально удостоверено.
НДФЛ
Доход, полученный участником при выходе из общества, не облагается НДФЛ, если доля в уставном капитале непрерывно принадлежала ему на праве собственности (ином вещном праве) более 5 лет. При этом не имеет значения, была выплачена участнику общества при его выходе из общества действительная стоимость доли в денежной форме или ему было выдано имущество такой же стоимости (п. 17.2 ст. 217 НК РФ).
Если срок владения долей в уставном капитале составляет 5 и менее лет:
• доход, не превышающий расходы на приобретение доли, подлежит налогообложению НДФЛ по ставке 13% (ст. 209, п. 1 ст. 210, п. 1.1 ст. 224 НК РФ);
• доход в виде превышения суммы денежных средств, стоимости иного имущества (имущественных прав), полученный участником ООО при выходе из общества, над его расходами на приобретение доли (в том числе и рассматриваемый доход, превышающий действительную стоимость доли) приравнивается к дивидендам и рассчитывается с учетом особенностей, установленных ст. 275 НК РФ (абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 208, п. 1 ст. 209, п. п. 1, 2.3 ст. 210, п. 3 ст. 214 НК РФ). Такой доход подлежит налогообложению по ставке 13% или 650 тыс. руб. и 15% при превышении порога доходов в 5 млн руб. в случае наличия статуса резидента РФ (п. 2 ст. 207, п. 2, пп. 1 п. 2.1 ст. 210, п. 1 ст. 224 НК РФ).
НДФЛ со стоимости доли исчисляется ООО - налоговым агентом (п. п. 1, 2, 4 ст. 226 НК РФ).
Необходимо отметить, что указанные размеры налоговых ставок применяются в отношении доходов, полученных начиная с 01.01.2021 (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 23.11.2020 N 372-ФЗ).
Имущество и имущественные права, полученные участником при выходе из организации, оцениваются по рыночной стоимости (ст. 105.3, п. 1, пп. 1.1 п. 2 ст. 211 НК РФ).
В отношении дохода, не превышающего расходы на приобретение доли, выходящий участник вправе заявить имущественный налоговый вычет в размере фактических и документально подтвержденных расходов на приобретение доли или в фиксированной сумме 250 000 руб. Сделать это можно при подаче налоговой декларации по форме 3-НДФЛ по окончании налогового периода (п. 6 ст. 210, пп. 1 п. 1, пп. 2 п. 2, п. 7 ст. 220 НК РФ).
Подготовлено на основе материала
Е.В. Орловой,
начальника отдела аудита
ООО "ПАРТИ"
